2023日本跨性別者免術換證釋憲案，最高法院：要求切除生殖腺違憲

日本最高法院在 2023 年 10 月 25 日 認定，日本《性同一性障害特例法》要求跨性別者想要變更性別，必須要絕育（不具有生殖腺，或生殖腺已經永久喪失功能）的規定違憲，成首例。

面對這次的釋憲案，日本法務省在同一天（2023/10/25）表示，將會開始討論進行修法。在完成修法之前，法務省將會通知各地方法務局尊重法院判決結果，並協助各地方的戶政機關回應民眾的相關提問。

跨性別者變更性別的五大規定

根據日本 2004 年上路的《性同一性障害特例法》，跨性別者如果想要變更身分證件上的性別，必須同時滿足下列 5 點：

1. 年滿 18 歲

2. 現階段沒有婚姻關係

3. 現階段沒有未成年的孩子

4. 不具有生殖腺，或生殖腺已經永久喪失功能（另稱「生殖不能／生殖腺要件」）

5. 完成性別重置手術，具有符合欲變更性別的性器（另稱「外觀要件」）

第 4 點與第 5 點的存在，等於跨性別者一定得完成對應的性別重置手術，才能變更身分證件上的性別（更精確來說，MTF 一定得完成手術，才能同時滿足「生殖腺」與「外觀」要件，但 FTM 基本上只需要完成「生殖腺」要件的手術就行。）

與之相對，不需要完成全套手術重置生理性別，即可變更戶政系統上的性別欄位，稱為「免術換證」。

2019年的免術換證釋憲案

日本曾在 2019 年進行免術換證釋憲案，當時最高法院認定《性同一性障害特例法》的手術規定合憲，理由是：當時最高法院共識決認為，開放跨性別免術換證會造成社會秩序的混亂，所以認定在當時的時空背景下，跨性別當事人仍須完成性別重置手術，才能變更戶籍欄位的性別。

值得注意的是，當時日本最高法院大法官也談到，現在有越來越多國家開放跨性別免術換證，今後得持續關注社會環境的變化，再進行相關規定是否違憲的判斷。

2023年的免術換證釋憲案

2023 年的免術換證釋憲案，原告是一名只有接受荷爾蒙治療、沒有進行性別重置手術的跨性別女性。（本案完整介紹請見舊文：跨性別者免術換證可以嗎？日本訴訟案確定進入最高法院大法庭審理！）

第4項「生殖不能／生殖腺要件」15名大法官一致同意違憲

最高法院認為，生殖腺除去手術會對身體造成高風險與不可逆的結果，是具有高度侵入性的手術，如果強制要求當事人進行生殖腺除去手術，會有侵害到當事人不想侵害身體的自由。從現今醫療發展與社會局勢的角度，《性同一性障害特例法》第 4 項規定的「生殖不能／生殖腺要件」，並非是必要且合理的手段，所以認定第 4 條違反日本《憲法》第 13 條保障的幸福追求權。

言下之意，《性同一性障害特例法》要求跨性別必須切除精囊或卵巢的規定無效，今後跨性別者如果想要變更性別，不再需要滿足這項條件。而且這個決定獲得 15 名大法官一致認可，這不僅是日本戰後第 12 例法令違憲的判例，也是第一次有法令因為違反日本《憲法》第 13 條而違憲。

補充：就在這次最高法院釋憲案的一週前（2023/10/17），靜岡家事法庭濱松支部才剛做出「要求跨性別者切除生殖腺才能變更性別」違憲的判例，同意讓原告（跨性別男性）免術換證，成為司法判例的首例。

第5項「外觀要件」發回二審

另一方面，《性同一性障害特例法》第 5 項規定的「外觀要件」，則因一、二審法院都沒有就這點進行充分討論，所以發回高等法院重審。今後如果高等法院再度做出原告沒有滿足「外觀要件」（沒有完成性別重置手術）就不能變更性別的話，原告再提違憲審查，最高法院還是得就「外觀要件」進行釋憲。

然而，「外觀要件」發回二審，也讓跨性別者今後在日本若想免術換證，可能會有性別不平等的問題。原因在於，跨性別男性（FTM）與跨性別女性（MTF）性別轉換的歷程不同。

今後發回二審可能導致性別不平等

跨性別男性透過長時間的荷爾蒙療法，陰蒂就有機會發展成接近陰莖的外型，就能在「沒有經過手術」的情況下滿足「外觀要件」的條件。但跨性別女性一定得切除與生俱來的陰莖，才能滿足「外觀要件」。

也因此，本次免術換證釋憲案將第 5 項「外觀要件」發回二審，高等法院今後判決結果，將影響到跨性別免術換證是否會出現性別不平等的狀況。

• 情況一：高等法院如果認定當事人可以變更法律上的性別，整個訴訟案就此結束。今後關於第 4 項的「外觀要件」是要怎麼判斷，可能會依據個案進行處理。

• 情況二：高等法院可以認定「外觀要件」違憲，但高等法院和最高法院的層級不同，沒有辦法直接讓《性同一性障害特例法》的「外觀要件」無效。

• 情況三：高等法院認為當事人不滿足「外觀要件」，不讓當事人變更性別 → 當事人向最高法院申請釋憲，再度交由最高法院決定。

所以同運團體便擔心，雖然這次最高法院認定第 4 項「生殖不能／生殖腺要件」無效是一大進展，但如果沒有同步處理第 5 項的「外觀要件」，今後就有可能造成跨男可以免術換證，但跨女還是得進行性別重置手術，才能變更性別。

這次 15 名最高法院大法官中，就有 3 人提出，應該要同步認定「外觀要件」也違憲，並直接同意讓當事人變更性別的反對意見。

熟悉跨性別人權問題的東優子指出，從性與生殖健康及權利（Sexual and Reproductive Health and Rights, SRHR）的角度，自己的身體自主權不該交由外人決定，希望立法機構可以在司法判斷前，儘早將《性同一性障害特例法》的「生殖不能／生殖腺要件」與「外觀要件」同步廢除。

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